实务问答

审计报告、司法会计鉴定,质证该从哪儿下手?

一份审计报告摆在卷宗里,被告方第一句话往往是"这个报告我们不认"。这句话说了等于没说。能站住的话在条文里,不在情绪里。

一份审计报告摆在卷宗里,被告方第一句话往往是"这个报告我们不认"。这句话说了等于没说。能站住的话在条文里,不在情绪里。

一、先分清两样东西:审计报告不等于鉴定意见

《刑事诉讼法》第一百四十七条规定:鉴定人进行鉴定后,应当写出鉴定意见,并且签名。

审计报告通常由会计师事务所按委托事项出具,主体、程序、形式与刑事法意义上的"鉴定意见"并不必然是同一格。它能落到哪一格,取决于出具主体是谁、依据什么规定出具、走的是哪道程序——这一点我在下文展开,先记住:先定性,再质证。

二、三类文书,三条通道

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》(法释〔2021〕1号)把这一类材料分开处理:

因无鉴定机构,或者根据法律、司法解释的规定,指派、聘请有专门知识的人就案件的专门性问题出具的报告,可以作为证据使用。对前款规定的报告的审查与认定,参照适用本节的有关规定。经人民法院通知,出具报告的人拒不出庭作证的,有关报告不得作为定案的根据。(第一百条)
有关部门对事故进行调查形成的报告,在刑事诉讼中可以作为证据使用;报告中涉及专门性问题的意见,经法庭查证属实,且调查程序符合法律、有关规定的,可以作为定案的根据。(第一百零一条)

再加上司法会计鉴定这一类真正的"鉴定意见":审查看第五节的十项清单,结论看"不得作为定案根据"的九种情形,鉴定人不出庭的,不得作为定案根据(第九十七条、第九十八条、第九十九条)。

三、司法会计鉴定:十项清单里真正咬人的五项

以下是我的分析判断,不是结论。

法释〔2021〕1号第九十七条列了十项审查内容,落到涉税案件上,实务上更容易出问题的往往是这五项:

一、鉴定机构和鉴定人的法定资质。 资质审查是第九十八条的硬条件,资质不够的,鉴定意见直接"不得作为定案的根据"。

二、检材的来源、取得、保管、送检。 第九十七条第三项把"与提取笔录、扣押清单记载是否相符、检材是否可靠"写在里头。用了哪几年的账、哪几套申报表、有没有剔除调整分录,这些都在这一项里。

三、形式要件是否完备。 是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法、鉴定日期,是否由鉴定机构盖章并由鉴定人签名。第九十八条第(七)项还单独列了"鉴定文书缺少签名、盖章的"。

四、鉴定的过程和方法是否符合相关专业规范要求。 这是审计报告与司法会计鉴定最常分岔的地方:方法写没写、假设说没说、抽样口径怎么定的。

五、鉴定意见是否明确、与案件事实有无关联。 第九十七条第(七)(八)项。只给一个总数不出推导的文书,很难说"明确"。

四、反向提醒:四个容易踩的空

别一上来就整体否认。 法释第九十八条是列举式的九种情形,逐项对应的主张才有落点;笼统说"不科学""不权威",法官没有可比对的对象。

别错过两张牌。 刑诉法第一百九十七条:法庭审理过程中,当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请通知新的证人到庭、调取新的物证、申请重新鉴定或者勘验;公诉人、当事人和辩护人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。这两张牌在卷宗到手时就要想好。

别放过告知环节。 法释第九十七条第(十)项把"鉴定意见是否依法及时告知相关人员、当事人对鉴定意见有无异议"列进审查范围。接到鉴定意见通知后不作声,异议权容易被视作已经行使。

别把审计资质等同于鉴定资质。 第九十七条第一项要求审查的是"鉴定机构和鉴定人是否具有法定资质",两个概念的审查口径不能互相替代——这一层我未核到统一规则,只按条文要求提示。

五、落到手上三件事

一、把文书先分格:它是鉴定意见、是有专门知识的人的报告,还是有关部门形成的报告。分错了格,后面的审查标准全用偏。

二、按法释第九十七条的十项做一份对照表,先在检材来源与方法论两栏上花时间——这两栏最常暴露问题,也最容易被补正。

三、需要出手的,赶在申请重新鉴定或有专门知识的人出庭的时点前,把要问的问题列成清单;口头反对不如把问题写进书面意见。

实务上还有一层:鉴定意见通知、审计报告、有关机关报告往往不是同一天到手。把几份文书按收到时间排在一起看,更容易发现检材口径是否前后一致——同一批账目,审计选取的期间与鉴定选取的期间若对不上,质证时就多了一个可比对的点。

审计报告和司法会计鉴定在卷宗里常常是同一份案子里的两件东西,质证的入口却不同。先定性,再逐项对照条文,比一句"不认"有用。

本文为一般性法律知识分享,不构成针对具体事项的法律意见。文中所引法律、司法解释以官方最新文本为准;具体程序以办案机关实际告知为准。个案结论取决于具体事实、证据与执法口径,个案结果不代表承诺。如需针对具体情况的分析,建议携带相关文书另行咨询。

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